Rétention d’étrangers : Diligences administratives et perspectives d’éloignement

La question de la rétention administrative des étrangers soulève des enjeux cruciaux en matière de respect des droits fondamentaux et de l’efficacité des diligences administratives. L’analyse des décisions récentes met en lumière les exigences légales et les limites de l’action de l’administration dans ce domaine.

Fiche d’analyse
Direction éditoriale : Maxence Abdelli — Expériences en cabinets internationaux (Clifford Chance, etc.), CAPA, double master Panthéon-Assas
Dernière mise à jour : 29 janvier 2026

Sommaire

L’essentiel

La recevabilité de l’appel contre l’ordonnance du magistrat est confirmée, sans irrégularité dans la procédure. L’article L741-3 du CESEDA impose à l’administration d’exercer toute diligence pour que l’étranger ne soit maintenu en rétention que pour le temps strictement nécessaire à son départ. Les actes sans effectivité, tels que des relances auprès des consulats, ne sont pas requis si l’administration n’a pas de pouvoir de contrainte sur ces autorités. La durée de rétention, bien que dépassant quatre jours, ne constitue pas une violation des droits.
Points clés
  • Recevabilité de l’appel confirmée sans irrégularité.
  • Article L741-3 du CESEDA impose diligence à l’administration.
  • Actes sans effectivité non requis si pas de pouvoir de contrainte.
  • Durée de rétention dépassant quatre jours non violative des droits.
  • Documents de voyage non reçus, éloignement immédiat impossible.
  • Parties informées de leur droit de se pourvoir en cassation.

Contexte de l’affaire

L’affaire concerne un ressortissant tunisien, placé en rétention administrative par la PRÉFECTURE DES BOUCHES DU RHÔNE, suite à un arrêté d’expulsion notifié le 6 janvier 2026. Le placement en rétention a été décidé le 5 janvier 2026, et un magistrat a confirmé cette mesure le 10 janvier 2026. Le retenu a interjeté appel de cette ordonnance le 12 janvier 2026, soutenant qu’il possède un titre de séjour italien et qu’il souhaite retourner en Italie, où il n’avait pas de problèmes.

Lors de l’audience, l’avocat du retenu a plaidé pour l’infirmation de l’ordonnance, arguant que l’administration n’avait pas effectué les diligences nécessaires pour permettre un départ rapide. Il a également mentionné que son client avait l’intention de saisir l’OFFLI pour faire valoir sa vulnérabilité. En revanche, le représentant de la préfecture a demandé la confirmation de l’ordonnance, soulignant que l’appel ne mentionnait pas de vulnérabilité et que le dossier ne contenait pas de justificatif concernant le titre de séjour italien.

Le juge a examiné la recevabilité de l’appel et a constaté que la procédure était régulière. Il a rappelé que, selon le code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile, un étranger ne peut être maintenu en rétention que pour le temps strictement nécessaire à son départ. Les autorités consulaires tunisiennes avaient été saisies, et bien que des diligences aient été effectuées, l’exécution de la mesure d’éloignement n’avait pas pu être réalisée dans les délais impartis.

En conclusion, la cour a confirmé l’ordonnance du magistrat, rejetant les moyens soulevés par le retenu. Les parties ont été informées de leur droit de se pourvoir en cassation dans un délai de deux mois.

Question juridique

La préfecture a-t-elle respecté son obligation de diligences pour garantir que la rétention de l’étranger ne dépasse pas le temps strictement nécessaire à son départ ?

Règle de droit & textes applicables

Textes cités
Article L741-3 du CESEDA, Article L742-4 du CESEDA
Conditions / critères (ce que le juge vérifie)
  • Recevabilité de l’appel confirmée sans irrégularité dans la procédure.
  • Diligences de l’administration documentées et conformes aux exigences de l’article L741-3 du CESEDA.
  • Absence de pouvoir de contrainte sur les autorités consulaires, rendant les relances non requises.
  • Les autorités consulaires ont été saisies dans les délais impartis.
  • Durée de rétention conforme à la législation, ne dépassant pas la durée légale maximum de trois mois.
  • Absence de perspectives d’éloignement immédiates due à la non-réception des documents de voyage.
  • Rejet des moyens soulevés par la défense, confirmant l’ordonnance du magistrat.

Réflexe juridique

La recevabilité de l’appel contre l’ordonnance du magistrat désigné pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention est confirmée, sans irrégularité dans la procédure. L’article L741-3 du CESEDA impose à l’administration d’exercer toute diligence pour que l’étranger ne soit maintenu en rétention que pour le temps strictement nécessaire à son départ. Le juge doit examiner les diligences effectuées par l’administration, qui doivent être documentées. Les actes sans effectivité, tels que des relances auprès des consulats, ne sont pas requis si l’administration n’a pas de pouvoir de contrainte sur ces autorités. En l’espèce, les autorités consulaires ont été saisies, et malgré les diligences, l’exécution de la mesure d’éloignement n’a pas pu être réalisée dans les délais impartis. La durée de rétention, bien que dépassant quatre jours, ne constitue pas une violation des droits, car la durée légale maximum est de trois mois. Les documents de voyage n’ayant pas encore été reçus, il n’existe pas de perspectives d’éloignement immédiates. Les moyens soulevés par la défense sont donc rejetés, et l’ordonnance du magistrat est confirmée. Les parties sont informées de leur droit de se pourvoir en cassation dans un délai de deux mois suivant la notification de l’ordonnance.

Preuves retenues (ce qui a fait pencher la décision)

  • Registre actualisé et pièces justificatives accompagnant la requête préfectorale en prolongation.
  • Notification de l’arrêté d’expulsion datée du 6 janvier 2026.
  • Confirmation de la mesure de rétention par un magistrat le 10 janvier 2026.
  • Documents relatifs à la saisine des autorités consulaires tunisiennes dès le 6 janvier 2025.
  • Absence de justificatif concernant le titre de séjour italien du retenu.

Conséquences pratiques

Suite à l’ordonnance rendue par la Cour d’Appel, chaque partie concernée doit prendre en compte les conséquences pratiques de cette décision. Le retenu, bien que sa rétention soit prolongée, a la possibilité de contester cette ordonnance en se pourvoyant en cassation, tandis que l’administration doit continuer à justifier ses diligences pour respecter les délais de rétention.

  • Le retenu peut se pourvoir en cassation dans un délai de deux mois.
  • L’administration doit documenter toutes les diligences effectuées pour l’éloignement.
  • La durée de rétention peut être prolongée jusqu’à trois mois, sans violation des droits.
  • Les relances auprès des consulats doivent être justifiées par des actes effectifs.
  • Le rejet des moyens soulevés par la défense renforce la position de l’administration.
  • Les parties doivent être informées de leurs droits et des voies de recours disponibles.

Checklist (à faire / à éviter)

À faire

  • Confirmer la recevabilité de l’appel sans irrégularité.
  • Documenter les diligences effectuées par l’administration.
  • Saisir les autorités consulaires dans les délais impartis.
  • Vérifier la conformité de la durée de rétention avec la législation.
  • Informer les parties de leur droit de se pourvoir en cassation.

À éviter

  • Ne pas négliger l’absence de pouvoir de contrainte sur les consulats.
  • Éviter les relances sans effet sur les autorités consulaires.
  • Ne pas dépasser la durée légale maximum de rétention.
  • Omettre de fournir des justificatifs concernant le titre de séjour.
  • Ignorer les délais de notification des décisions judiciaires.

FAQ / Q-R juridiques

Quelle est la règle de droit applicable concernant le placement en rétention d’un étranger ?

La règle de droit applicable est énoncée à l’article L741-3 du code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile (CESEDA), qui stipule qu’un étranger ne peut être placé ou maintenu en rétention que pour le temps strictement nécessaire à son départ. L’administration doit exercer toute diligence à cet effet.

Quelles sont les conditions de recevabilité de l’appel contre l’ordonnance de rétention ?

La recevabilité de l’appel contre l’ordonnance du magistrat désigné pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention n’est pas contestée. Les éléments du dossier ne font pas apparaître d’irrégularité, et la requête préfectorale en prolongation est accompagnée du registre actualisé et de toutes les pièces justificatives utiles.

Quels sont les moyens de défense tirés du défaut de diligences de l’administration ?

Le moyen tiré du défaut de diligences repose sur l’argument selon lequel l’administration n’a pas effectué les diligences nécessaires pour permettre que l’étranger ne soit maintenu en rétention que pour le temps strictement nécessaire à son départ, conformément à l’article L741-3 du CESEDA.

Quelle est la charge de la preuve concernant les diligences accomplies par l’administration ?

Il appartient au juge, en application de l’article L741-3 du CESEDA, de rechercher concrètement les diligences accomplies par l’administration. Cela implique que l’administration doit produire des pièces établissant ces diligences, en fonction de la situation de l’étranger, sauf circonstances insurmontables.

Quels éléments déterminants ont été retenus par la juridiction pour rejeter le moyen de défaut de diligences ?

La juridiction a retenu que les autorités consulaires tunisiennes ont été saisies dès le 6 janvier 2025, et que les diligences ont été régulièrement effectuées. Malgré ces diligences, il n’a pas été possible de procéder à l’exécution de la mesure d’éloignement dans les délais, et il n’est pas établi qu’il n’existe pas de perspectives d’éloignement après quatre jours de rétention.

Quelle est la portée de l’article L742-4 du CESEDA dans le cadre de la prolongation de la rétention ?

L’article L742-4 du CESEDA stipule que la durée légale maximum de la mesure de rétention est de trois mois. Dans le cadre de la présente procédure, la juridiction a constaté qu’il n’existe pas d’obligation de démontrer un bref délai concernant la levée des obstacles à l’éloignement, ce qui a conduit au rejet du moyen soulevé.

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COUR D’APPEL D’AIX-EN-PROVENCE

CHAMBRE 1-11, Rétention Administrative

ORDONNANCE

DU 13 JANVIER 2026

N° RG 26/00057 – N° Portalis DBVB-V-B7K-BPPIS

Copie conforme

délivrée le 13 Janvier 2026 par courriel à :

-l’avocat

-le préfet

-le CRA

-le JLD/TJ

-le retenu

-le MP

Décision déférée à la Cour :

Ordonnance rendue par le magistrat désigné pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention de [Localité 6] en date du 10 Janvier 2026 à 11H25.

APPELANT

Monsieur [I] [K]

né le 07 Juin 1989 à [Localité 5] (TUNISIE)

de nationalité Tunisienne

 

comparant en visio conférence en application de l’article L743-7 du CESEDA.

Assisté de Maître Hamdi BACHTLI, avocat au barreau de MARSEILLE, choisi.

INTIMÉE

PRÉFECTURE DES BOUCHES DU RHÔNE

Représentée par Me Jean-Paul TOMASI, avocat au barreau de LYON, substitué par Me Rachid CHENIGUER,avocat au barreau d’Aix-en-Provence

MINISTÈRE PUBLIC

Avisé, non représenté

******

DÉBATS

L’affaire a été débattue en audience publique le 13 Janvier 2026 devant Mme Nathalie MARTY, Conseiller à la cour d’appel déléguée par le premier président par ordonnance, assistée de Mme Carla D’AGOSTINO, Greffier,

ORDONNANCE

Contradictoire,

Prononcée par mise à disposition au greffe le 13 Janvier 2026 à 14h28,

Signée par Mme Nathalie MARTY, Conseiller et Mme Carla D’AGOSTINO, Greffier,
PROCÉDURE ET MOYENS

Vu les articles L 740-1 et suivants du code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile (CESEDA) ;

Vu l’arrêté préfectoral d’expulsion en date du 29 décembre 2025 pris par la PRÉFECTURE DES BOUCHES DU RHÔNE notifiée le 06 janvier 2026 à 09h05 ;

Vu la décision de placement en rétention prise le 05 janvier 2026 par la PRÉFECTURE DES BOUCHES DU RHÔNE notifiée le même jour à 09h05 ;

Vu l’ordonnance du 10 Janvier 2026 rendue par le magistrat désigné pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention décidant le maintien de Monsieur [I] [K] dans des locaux ne relevant pas de l’administration pénitentiaire ;

Vu l’appel interjeté le 12 Janvier 2026 à 11H14 par Monsieur [I] [K] ;

A l’audience,

Monsieur [I] [K] a comparu

Son avocat a été régulièrement entendu ; il conclut à l’infirmation de l’ordonnance querellée et à la remise en liberté de son client ; Il indique que son client a un titre de séjour italien qu’il entend saisir l’OFFLI pour faire constater sa vulnérabilité ; Il soutient que l’administration n’a pas effectué les diligences nécessaires et qu’il n’existe pas de perspectives d’éloignement, que son client souhaite repartir en Italie ;

Le représentant de la préfecture sollicite la confirmation de l’ordonnance querellée ; il fait valoir que monsieur fait l’objet d’un arrêté d’expulsion, que la déclaration d’appel ne fait pas état d’une éventuelle vulnérabilité, il ne ressort pas du dossier de justificatif quant à un titre de séjour italien, qu’il n’appartient pas au juge judiciaire de se prononcer sur la mesure d’éloignement,

Monsieur [I] [K] déclare c’est la première fois que je rentrais en prison je venais d’Italie où je n’avais pas de problème, j’avais un travail, ma mère vit en Italie ….
MOTIFS DE LA DÉCISION

La recevabilité de l’appel contre l’ordonnance du magistrat désigné pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention n’est pas contestée et les éléments du dossier ne font pas apparaître d’irrégularité.

La requête préfectorale en prolongation étant notamment bien accompagnée du registre actualisé et de toutes les pièces justificatives utiles.

Sur le moyen tiré du défaut de diligences

Aux termes de l’article L741-3 du CESEDA, « Un étranger ne peut être placé ou maintenu en rétention que pour le temps strictement nécessaire à son départ. L’administration exerce toute diligence à cet effet. »

Il appartient au juge, en application de l’article L. 741-3 du CESEDA de rechercher concrètement les diligences accomplies par l’administration pour permettre que l’étranger ne soit maintenu en rétention que pour le temps strictement nécessaire à son départ. Cela induit, sauf circonstances insurmontables, la production de pièces par l’administration qui établissent ces diligences, en fonction de la situation de l’étranger.

Par ailleurs, il convient de rappeler que la réalisation d’actes sans véritable effectivité, tels que des relances auprès des consulats n’est pas requis dès lors que l’administration ne dispose d’aucun pouvoir de contrainte sur les autorités consulaires ;

En l’espèce, il résulte de la procédure que les autorités consulaires tunisiennes ont été saisies dès le 6 janvier 2025, de sorte que les diligences ayant été régulièrement effectuées, que malgré les diligences accomplies il n’a pas été possible de pouvoir procéder à l’exécution de la mesure d’éloignement dans les délais, qu’il n’appartient pas aux autorités françaises d’adresser des injonctions aux autorités étrangères, il n’est pas établi après quatre jours de rétention, la durée légale maximum de la mesure étant de trois mois qu’il n’existe pas de perspectives d’éloignement, les documents de voyage n’ayant pas encore tous été reçus et la présente procédure étant introduite pour une deuxième prolongation, au visa de l’alinéa 1 de l’article L742-4 du code, qu’il n’en résulte donc aucune obligation de bref délai – concernant la levée des obstacles – à démontrer, le moyen devant être rejeté

PAR CES MOTIFS

Statuant publiquement par décision Contradictoire en dernier ressort, après débats en audience publique,

Constatons la régularité de la procédure
Déclarons recevable la requête en prolongation

Rejetons les moyens soulevés

Confirmons l’ordonnance du magistrat désigné pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention en date du 10 Janvier 2026.

Les parties sont avisées qu’elles peuvent se pourvoir en cassation contre cette ordonnance dans un délai de 2 mois à compter de cette notification, le pourvoi devant être formé par déclaration au greffe de la Cour de cassation, signé par un avocat au conseil d’Etat ou de la Cour de cassation.

Le greffier Le président

Reçu et pris connaissance le :

Monsieur [I] [K]

Assisté d’un interprète

COUR D’APPEL D’AIX-EN-PROVENCE

Chambre 1-11, Rétentions Administratives

[Adresse 7]

Téléphone : [XXXXXXXX02] – [XXXXXXXX03] – [XXXXXXXX01]

Courriel : [Courriel 4]

Aix-en-Provence, le 13 Janvier 2026

À

– PREFECTURE DES BOUCHES DU RHONE

– Monsieur le directeur du centre de rétention administrative de [Localité 6]

– Monsieur le procureur général

– Monsieur le greffier du Magistrat du siège du tribunal judiciaire chargé du contrôle des mesures privatives et restrictives de libertés de MARSEILLE

– Maître Hamdi BACHTLI

NOTIFICATION D’UNE ORDONNANCE

J’ai l’honneur de vous notifier l’ordonnance ci-jointe rendue le 13 Janvier 2026, suite à l’appel interjeté par :

Monsieur [I] [K]

né le 07 Juin 1989 à [Localité 5] (TUNISIE)

de nationalité Tunisienne

Je vous remercie de m’accuser réception du présent envoi.

Le greffier,

VOIE DE RECOURS

Nous prions Monsieur le directeur du centre de rétention administrative de bien vouloir indiquer au retenu qu’il peut se pourvoir en cassation contre cette ordonnance dans un délai de 2 mois à compter de cette notification, le pourvoi devant être formé par déclaration au greffe de la Cour de cassation.

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🇫🇷 Point juridique LegalPlanet.pro rédigé à partir de cette décision de justice Cour d’appel d’Aix-en-Provence, 13 janvier 2026, N° de RG 26/00057 — Thématiques associées : Rétention administrative — Rétention d’étrangers — Paternité des données brutes : Ministère de la justice — Licence Open Data — Date de dernière mise à jour des données réutilisées 29 janvier 2026.