Rétention administrative : recours pour atteinte à l’intérêt supérieur de l’enfant

La compétence du juge judiciaire en matière de rétention administrative est affirmée par l’article 66 de la Constitution, qui impose un examen rigoureux des mesures au regard des droits fondamentaux. L’annulation d’une audition consulaire sans justification suffisante constitue un manquement, justifiant la levée de la mesure de rétention.

Fiche d’analyse
Direction éditoriale : Maxence Abdelli – CAPA, double Master –  Université Paris Panthéon-Assas – Suivre LegalPlanet  sur Linkedin
Dernière mise à jour : 23 mars 2026

Sommaire

L’essentiel

La compétence du juge judiciaire en matière de rétention administrative est affirmée par l’article 66 de la Constitution. En cas de contestation, le juge doit examiner si la mesure se justifie encore, en tenant compte des droits fondamentaux. Bien que l’appelant ait soulevé des arguments relatifs à sa situation familiale, le juge a rappelé que la légalité de la mesure d’éloignement appartient au tribunal administratif. L’annulation d’une audition consulaire sans justification suffisante constitue un manquement, entraînant la nécessité de lever la mesure de rétention.
Points clés
  • Issue : Levée de la mesure de rétention administrative.
  • Règle de droit : Article 66 de la Constitution sur la liberté individuelle.
  • Preuve déterminante : Annulation d’audition consulaire sans justification suffisante.
  • Enseignement pratique : Administration doit justifier la durée de rétention.
  • Compétence : Tribunal administratif pour la légalité de l’éloignement.

Contexte de l’affaire

Un individu a été placé en rétention administrative par le Préfet du Pas-de-[Localité 3] le 2 mars 2026, suite à une décision d’obligation de quitter le territoire français prise le 20 octobre 2023 par le Préfet des Yvelines. Un recours en annulation de cette mesure a été déposé, mais le tribunal judiciaire de Boulogne-sur-Mer a constaté que le recours n’était pas soutenu et a prolongé la rétention pour 26 jours. L’individu a ensuite déclaré appel, invoquant notamment l’intérêt supérieur de l’enfant.

La juridiction d’appel a soulevé d’office un moyen concernant le défaut de diligences de l’administration, suite à l’annulation d’une audition consulaire prévue. Le représentant du Préfet a contesté cette compétence du juge judiciaire, demandant le rejet des moyens soulevés. Cependant, l’article 66 de la Constitution stipule que le juge judiciaire est le gardien de la liberté individuelle et doit mettre fin à la rétention lorsque celle-ci n’est plus justifiée.

Concernant l’intérêt supérieur de l’enfant, bien que l’individu ait mentionné vivre en concubinage avec une personne de nationalité française et élever un enfant mineur, le juge a noté que la situation concernait un adulte et non un enfant. Il a également rappelé que l’individu devait saisir le tribunal administratif pour contester la mesure d’éloignement.

En ce qui concerne le défaut de diligences, l’administration a manqué à son obligation en annulant une audition consulaire prévue, ce qui a retardé le processus d’éloignement. Par conséquent, la demande de prolongation de la rétention a été rejetée, et l’ordonnance initiale a été infirmée, ordonnant la levée de la rétention. L’individu a été rappelé à quitter le territoire national, et la décision a été notifiée aux parties concernées.

Question juridique

La légalité de la mesure de rétention administrative peut-elle être remise en question en raison d’un manquement de l’administration à ses obligations de diligence, notamment par l’annulation d’une audition consulaire sans justification suffisante ?

Règle de droit & textes applicables

Textes cités
Article 66 de la Constitution, Article 88-1 de la Constitution, Article 3-1 de la CIDE du 25 janvier 1990, Article 5 de la directive 2008/115/CE, Article L 741-3 du Code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile
Conditions / critères (ce que le juge vérifie)
  • Compétence du juge judiciaire pour mettre fin à la rétention lorsque celle-ci ne se justifie plus.
  • Obligation de l’administration de justifier avoir effectué toutes les diligences utiles pour réduire la durée de rétention.
  • Annulation d’une audition consulaire sans justification suffisante constitue un manquement à l’obligation de diligences.
  • Examen de l’intérêt supérieur de l’enfant et de la vie familiale dans le cadre de la rétention administrative.
  • Possibilité pour l’étranger de saisir le tribunal administratif pour contester la mesure d’éloignement.
  • Respect des droits fondamentaux et des dispositions de la directive 2008/115/CE lors de l’évaluation de la légalité de la rétention.

Réflexe juridique

La compétence du juge judiciaire en matière de rétention administrative est affirmée par l’article 66 de la Constitution, qui lui confère le rôle de gardien de la liberté individuelle. En cas de contestation d’une mesure de rétention, le juge doit examiner si celle-ci se justifie encore, notamment en tenant compte des droits fondamentaux tels que l’intérêt supérieur de l’enfant, conformément à l’article 3-1 de la Convention internationale des droits de l’enfant et à l’article 5 de la directive 2008/115/CE.

Dans le cas d’espèce, bien que l’appelant ait soulevé des arguments relatifs à sa situation familiale, le juge a rappelé que la compétence pour examiner la légalité de la mesure d’éloignement appartient au tribunal administratif. De plus, l’administration est tenue de justifier avoir effectué toutes les diligences utiles pour réduire la durée de rétention, comme le stipule l’article L 741-3 du Code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile.

L’annulation d’une audition consulaire par l’administration, sans justification suffisante, constitue un manquement à cette obligation, entraînant la nécessité de lever la mesure de rétention. En conséquence, la demande de prolongation de la rétention a été rejetée, et l’ordonnance initiale a été infirmée, ordonnant la levée de la rétention.

Le pourvoi en cassation est ouvert à l’étranger et à l’autorité administrative, avec un délai de deux mois à compter de la notification de la décision.

Preuves retenues (ce qui a fait pencher la décision)

  • Article 66 de la Constitution, conférant au juge judiciaire le rôle de gardien de la liberté individuelle.
  • Article 3-1 de la CIDE du 25 janvier 1990, stipulant que l’intérêt supérieur de l’enfant doit être une considération primordiale dans les décisions concernant les enfants.
  • Article 5 de la directive 2008/115/CE, mentionnant l’intérêt supérieur de l’enfant et la vie familiale dans le cadre de l’éloignement.
  • Cour de justice de l’Union européenne, arrêt du 4 septembre 2025 n° C-313/25 PPU, précisant les obligations des juridictions nationales concernant le contrôle de la légalité du placement en rétention.
  • Article L 741-3 du Code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile, imposant à l’administration de justifier avoir effectué toutes les diligences utiles pour réduire la période de rétention.
  • Courriel du consulat marocain du 11 février 2026, fixant une audition consulaire qui a été annulée par l’administration le 3 mars 2026.

Conséquences pratiques

La décision de lever la mesure de rétention administrative a des conséquences significatives pour toutes les parties impliquées. Le demandeur, désormais libéré, peut retrouver sa liberté de circulation, tandis que l’autorité administrative doit justifier ses actions et respecter les délais légaux pour toute nouvelle mesure.

  • Le demandeur est libéré de la rétention et peut regagner sa liberté de circulation.
  • L’autorité administrative doit justifier ses actions et respecter les délais pour toute nouvelle mesure d’éloignement.
  • Le tribunal administratif est saisi pour examiner la légalité de la mesure d’éloignement initiale.
  • Le demandeur peut envisager de contester toute nouvelle mesure de rétention ou d’éloignement.
  • Les dépens sont laissés à la charge de l’État, ce qui peut avoir un impact sur les finances publiques.
  • Le respect des droits fondamentaux doit être pris en compte dans toute procédure future.

Checklist (à faire / à éviter)

À faire

  • Vérifier la légalité de la mesure de rétention.
  • Examiner l’intérêt supérieur de l’enfant dans la situation.
  • Justifier toutes les diligences effectuées pour réduire la durée de rétention.
  • Contester la mesure d’éloignement devant le tribunal administratif.
  • Respecter le délai de deux mois pour le pourvoi en cassation.

À éviter

  • Annuler une audition consulaire sans justification suffisante.
  • Ignorer les droits fondamentaux lors de l’évaluation de la rétention.
  • Omettre de prendre en compte la vie familiale de l’étranger.
  • Ne pas informer l’étranger de ses droits en matière de contestation.
  • Retarder les démarches administratives pour réduire la rétention.

FAQ / Q-R juridiques

Quelle est la règle de droit applicable concernant la compétence du juge judiciaire en matière de rétention administrative ?

L’article 66 de la Constitution confère au juge judiciaire le rôle de gardien de la liberté individuelle, impliquant qu’il est seul compétent pour mettre fin à la rétention lorsqu’elle ne se justifie plus pour quelque motif que ce soit (Tribunal des conflits, 12 janvier 2015, n° 3986).

Quels sont les textes régissant l’intérêt supérieur de l’enfant dans le cadre de la rétention administrative ?

L’article 3-1 de la Convention internationale des droits de l’enfant (CIDE) du 25 janvier 1990 stipule que « dans toutes les décisions qui concernent les enfants, l’intérêt supérieur de l’enfant doit être une considération primordiale ». De plus, l’article 5 de la directive 2008/115/CE impose aux États membres de tenir dûment compte de l’intérêt supérieur de l’enfant et de la vie familiale lors de l’exécution de la directive.

Quelle est la procédure applicable pour contester un placement en rétention administrative ?

Le recours en annulation de l’arrêté de placement en rétention administrative est prévu par l’article L 741-10 du Code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile. Ce recours doit être soutenu par des moyens juridiques pertinents, comme l’atteinte à l’intérêt supérieur de l’enfant.

Quels sont les critères de recevabilité d’un appel en matière de rétention administrative ?

L’appel est recevable lorsque le demandeur soulève des moyens juridiques valables et que la décision contestée est susceptible d’être infirmée. Dans le cas présent, l’appel a été déclaré recevable, permettant ainsi de réexaminer la demande de prolongation de la rétention.

Quels sont les éléments déterminants pour le rejet du moyen tiré de l’atteinte à l’intérêt supérieur de l’enfant ?

Le moyen a été rejeté car l’article 3-1 de la CIDE n’est pas directement applicable à un retenu adulte. De plus, il appartient à l’étranger de saisir le tribunal administratif pour contester la mesure d’éloignement, ce qui implique que le juge ne peut pas se prononcer sur ce moyen dans le cadre de la rétention.

Quelle est la règle de droit concernant le manquement de l’administration à ses obligations de diligences ?

L’article L 741-3 du Code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile impose à l’administration de justifier avoir effectué toutes les diligences utiles pour réduire au maximum la période de rétention. L’annulation de l’audition consulaire constitue un manquement à cette obligation.

Quels sont les motifs justifiant l’infirmation de l’ordonnance de prolongation de la rétention administrative ?

L’ordonnance a été infirmée en raison du manquement de l’administration à ses obligations de diligences, ce qui a retardé la délivrance du document de voyage et l’éloignement de l’appelant. Par conséquent, la demande de prolongation de la rétention a été rejetée.

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COUR D’APPEL DE DOUAI

Chambre des Libertés Individuelles

N° RG 26/00357 – N° Portalis DBVT-V-B7K-WU6X

Minute électronique

Ordonnance du vendredi 06 mars 2026

République Française

Au nom du Peuple Français

APPELANT

M. [H] [D] alias [U] se disant [C] [H]

né le 18 Juillet 1996 à [Localité 1] (EGYPTE)

de nationalité Egyptienne

Actuellement retenu au centre de rétention de [Localité 2]

dûment avisé, comparant en personne par visioconférence

assisté de Me Patrick DELAHAY, avocat au barreau de DOUAI, Avocat commis d’office et de Monsieur [G] [F], interprète en langue arabe

INTIMÉ

M. [J] DU PAS-DE-[Localité 3]

dûment avisé, représenté par Maître Joyce JACQUARD, avocat au barreau du Val de Marne (cabinet ACTIS)

PARTIE JOINTE

M. le procureur général près la cour d’appel de Douai : non comparant

MAGISTRATE DELEGUEE : Agnès MARQUANT, présidente de chambre à la Cour d’Appel de Douai désignée par ordonnance pour remplacer le premier président empêché

assistée de Valérie MATYSEK, greffière

DÉBATS : à l’audience publique du vendredi 06 mars 2026 à 13 h 30

Les parties comparantes ayant été avisées à l’issue des débats que l’ordonnance sera rendue par mise à disposition au greffe

ORDONNANCE : rendue à [Localité 4] par mise à disposition au greffe le vendredi 06 mars 2026 à 15h42

Le premier président ou son délégué,

Vu les articles L 740-1 à L.744-17 et R.740-1 à R.744-47 du code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile (CESEDA) et spécialement les articles R 743-18 et R 743-19 ;

Vu l’article L 743-8 et L 922-3 al 1 à 4 du CESEDA ;

Vu l’ordonnance du juge du tribunal judiciaire de BOULOGNE SUR MER en date du 05 mars 2026 rendue à 10h39 notifiée à 10h41 à M. [H] [D] alias [U] prolongeant sa rétention administrative ;

Vu l’appel interjeté par M. [H] [D] alias [U] par déclaration reçue au greffe de la cour d’appel de ce siège le 05 mars 2026 à 18h14 sollicitant la main-levée du placement en rétention administrative ;

Vu le procès-verbal des opérations techniques de ce jour ;

Vu l’audition des parties, les moyens de la déclaration d’appel et les débats de l’audience ;
EXPOSE DU LITIGE

M.[H] [D] alias [U] a fait l’objet d’un placement en rétention administrative ordonné par M. le Préfet du Pas-de-[Localité 3] le 2 mars 2026 et notifié le même jour à 7h20 en exécution d’une mesure portant obligation de quitter le territoire français sans délai avec inerdiction de retour dans le délai de 3 ans prise le 20 octobre 2023 par M le Préfet des Yvelines .

Un recours en annulation de l’arrêté de placement en rétention administrative a été déposé au visa de l’article L 741-10 du code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile.

Vu l’,

Vu l’ordonnance du magistrat du siège du tribunal judiciaire de Boulogne-sur-Mer en date du 5 mars 2026 à 10h39 notifiée à 10h41 constatant que le recours contre l’ arrêté de placement en rétention n’était pas soutenu et ordonnant la première prolongation du placement en rétention administrative de M.[H] [D] alias [U] pour une durée de 26 jours ;

Vu la déclaration d’appel de M.[H] [D] alias [U] en date du 5 mars 2026 à 18h14 sollicitant la main-levée du placement en rétention administrative .

A l’appui de son recours, M.[H] [D] alias [U] soulève le nouveau moyen tiré de l’atteinte au principe de l’intérêt supérieur de l’enfant.

La juridiction d’appel a soulevé d’office le moyen tiré du défaut de diligences de l’ administration suite à l’annulation de l’audition consulaire du 3 mars 2026.

Le conseil représentant M le Préfet du Pas-de-[Localité 3] demande oralement de constater que le juge judiciaire n’est pas compétent pour soulever d’office un nouveau moyen et demande le rejet des moyens et la confirmation de l’ ordonnance.
MOTIFS DE LA DÉCISION

L’article 66 de la Constitution, qui confère au juge judiciaire le rôle de gardien de la liberté individuelle, implique que ce magistrat est seul compétent pour mettre fin à la rétention lorsqu’elle ne se justifie plus pour quelque motif que ce soit (Tribunal des conflits, 12 janvier 2015, n° 3986).

Sur le moyen tiré de l’atteinte au principe de l’intérêt supérieur de l’enfant

L’article 88-1 de la Constitution, le Traité sur l’Union européenne et le Traité sur le fonctionnement de l’Union européenne, imposent au juge national, chargé d’appliquer les dispositions du droit de l’Union, l’obligation d’en assurer le plein effet en laissant au besoin inappliquée, de sa propre autorité, toute disposition contraire.

L’article 3-1 de la CIDE du 25 janvier 1990 dispose que « dans toutes les décisions qui concernent les enfants, qu’elles soient le fait des institutions publiques ou privées de protection sociale, des tribunaux, des autorités administratives ou des organes législatifs, l’intérêt supérieur de l’enfant doit être une considération primordiale. »

Cet article n’est pas directement applicable au cas d’espèce, s’agissant d’une instance qui concerne un retenu adulte et non un enfant.

En revanche, le juge doit veiller au respect de l’article 5 de la directive 2008/115/ CE dite ’retour’ sur lequel se fonde également l’appelant dispose que « Lorsqu’ils mettent en ’uvre la présente directive, les Etats membres tiennent dûment compte :

– De l’intérêt supérieur de l’enfant,

-De la vie familiale (’) »

Ainsi , le juge doit procéder aux recherches nécessaires lorsque l’étranger invoque une

situation personnelle ou familiale présentée comme incompatible avec son départ au regard des dispositions de la Convention de sauvegarde des droits de l’homme et des libertés fondamentales ou contraire aux dispositions de la directive n° 2004/38 du 29 avril 2004 relative aux droits des citoyens de l’Union et des membres de leurs familles de circuler et de séjourner librement sur le territoire des États membres. ( 1re Cas Civ., 9 novembre 2016, pourvoi n° 15-27.357, Bull. 2016, I, n° 215.)

Dans son arrêt rendu le 4 septembre 2025 n° C-313/25 PPU, §60 à 65, la Cour de justice de l’Union européenne a dit pour droit qu’une juridiction nationale, appelée à contrôler la légalité du placement en rétention d’un ressortissant d’un pays tiers en séjour irrégulier en vue de son éloignement en exécution d’une décision de retour définitive, est tenue d’examiner, le cas échéant d’office, si le principe de non-refoulement, l’intérêt supérieur de l’enfant et la vie familiale, visés respectivement à l’article 5, sous a) et b) de la directive 2008/115, ne s’opposent pas à cet éloignement.

En l’espèce, M.[H] [D] alias [U] fait valoir dans sa déclaration d’ appel sans le démontrer qu’étant déserteur de l’armée égyptienne il craint pour sa sécurité en cas de retour dans son pays d’origine, son recours contre la mesure d’éloignement ayant été rejeté par le tribunal administratif de Lille le 30 juillet 2025.

Alors qu’il était obligé de pointer au commissariat de police de [Localité 5], il justifie vivre en concubinage à [Localité 3] avec Mme [E] [Z] , de nationalité française, à l’adresse où la visite domiciliaire autorisée par décision judiciaire du 26 février 2026 est intervenue à la date du 2 mars 2026. Il y élève un enfant mineur [P] , [L] [C] né le 20 mai 2025 à [Localité 3]. Si la mesure porte atteinte à l’intérêt supérieur de l’enfant et la vie familiale, il appartient à l’étranger de saisir à nouveau le tribunal administratif seul compétent pour contrôler la mesure d’éloignement .

Le moyen doit être rejeté.

Sur le défaut de diligences de l’ administration

Il ressort de l’article L 741-3 du Code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile que l’administration doit justifier avoir effectué toutes les ’diligences utiles’ suffisantes pour réduire au maximum la période de rétention de l’étranger.

Suite à la saisine du consulat marocain en vue d’obtenir la reconnaissance de l’étranger par son pays d’origine et la délivrance d’un document de voyage , l’administration a obtenu du consulat marocain par courriel du 11 février 2026 la fixation d’une audition consulaire à la date du 3 mars à 14h. Toutefois, alors que l’interessé se trouvait en rétention depuis le 2 mars 2026 à 7h40 , l’administration a envoyé un courriel le 3 mars à 8h56 pour décommander cette audition en raison du placement en rétention administrative intervenu la veille.

Cette annulation de l’audition qui se trouve reportée à la date du 12 mars 2026 constitue un manquement de l’ administration à son obligation de diligences qui retarde la délivrance du document de voyage et l’ éloignement de l’appelant.

Dès lors, il y a lieu de rejeter la demande de prolongation du placement en rétention administrative de M. [H] [D] alias [U].

L’ordonnance dont appel sera infirmée.

PAR CES MOTIFS :

DÉCLARONS l’appel recevable ;

INFIRMONS l’ordonnance entreprise,

Statuant à nouveau,

REJETONS la demande de prolongation de la préfecture de la préfecture du Pas-de-[Localité 3] ;

ORDONNONS la levée du placement en rétention administrative de M.[H] [D] alias [U] ;

RAPPELONS à M.[H] [D] alias [U] qu’il doit quitter le territoire national,

DISONS que la présente ordonnance sera communiquée au ministère public par les soins du greffe ;

DISONS que la présente ordonnance sera notifiée dans les meilleurs délais à M. [D] alias [U] [H] par l’intermédiaire du greffe du centre de rétention administrative par truchement d’un interprète en tant que de besoin, à son conseil et à l’autorité administrative ;
LAISSONS les dépens à la charge de l’État.

La greffière

La magistrate délégataire

A l’attention du centre de rétention, le vendredi 06 mars 2026

Bien vouloir procéder à la notification de l’ordonnance en sollicitant, en tant que de besoin,un interprète.

Le greffier

N° RG 26/00357 – N° Portalis DBVT-V-B7K-WU6X

REÇU NOTIFICATION DE L’ORDONNANCE 260306 DU 06 Mars 2026 ET DE L’EXERCICE DES VOIES DE RECOURS (à retourner signé par l’intéressé au greffe de la cour d’appel de Douai par courriel – [Courriel 1]) :

Vu les articles 612 et suivants du Code de procédure civile et R. 743-20 du Code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile

Pour information :

L’ordonnance n’est pas susceptible d’opposition.

Le pourvoi en cassation est ouvert à l’étranger, à l’autorité administrative qui a prononcé le maintien en zone d’attente ou la rétention et au ministère public.

Le délai de pourvoi en cassation est de deux mois à compter de la notification.

Le pourvoi est formé par déclaration écrite remise au secrétariat greffe de la Cour de cassation par l’avocat au Conseil d’Etat et à la Cour de cassation constitué par le demandeur.

Reçu copie et pris connaissance le

à (heure) :

– M. [H] [D] alias [U]

– par truchement téléphonique d’un interprète en tant que de besoin

– nom de l’interprète (à renseigner) :

– décision transmise par courriel au centre de rétention de pour notification à M. [H] [D] alias [U] le vendredi 06 mars 2026

– décision transmise par courriel pour notification à M. [J] DU PAS-DE-[Localité 3] et à Maître [S] [I] la SELARL ACTIS AVOCATS le vendredi 06 mars 2026

– décision communiquée au tribunal administratif de Lille

– décision communiquée à M. le procureur général

– copie au tribunal judiciaire

Le greffier, le vendredi 06 mars 2026

N° RG 26/00357 – N° Portalis DBVT-V-B7K-WU6X

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🇫🇷 Point juridique LegalPlanet.pro rédigé à partir de cette décision de justice Cour d’appel de Douai, 6 mars 2026, N° de RG 26/00357 — Thématiques associées : Rétention administrative — Intérêt supérieur de l’enfant — Paternité des données brutes : Ministère de la justice / Cour de cassation — Licence Open Data — Date de dernière mise à jour des données réutilisées 23 mars 2026.