Le Conseil d’État retient que le V de l’article L. 5211-6-1 du code général des collectivités territoriales, par son renvoi aux modalités du IV, est applicable au litige. Il constate également qu’il n’a pas déjà fait l’objet d’une déclaration de conformité par le Conseil constitutionnel.
Le renvoi est finalement justifié par le caractère sérieux de la question. Le mécanisme peut conduire, lorsqu’une commune atteint le nombre de ses conseillers municipaux, à réduire les sièges supplémentaires ajoutés au conseil communautaire et à priver d’une attribution correspondante les autres communes. La compatibilité de cet effet avec l’égalité devant le suffrage et l’égalité entre les communes, garanties par la Constitution, doit donc être examinée par le Conseil constitutionnel. Le Conseil d’État ne tranche pas la conformité elle-même, mais transmet la question.
Le tribunal administratif a transmis la question au Conseil d’État. La commune soutient que ce mécanisme porte atteinte à l’égalité devant le suffrage et à l’égalité entre les communes. Le ministre chargé de la décentralisation s’oppose au renvoi, en contestant notamment le caractère sérieux de la question.
Le Conseil d’État estime les conditions de renvoi réunies et transmet la question au Conseil constitutionnel.
Le renvoi prévu par l’article 23-4 de l’ordonnance du 7 novembre 1958 exige que la disposition soit applicable au litige, qu’elle n’ait pas déjà été déclarée conforme à la Constitution, sauf changement des circonstances, et que la question soit nouvelle ou sérieuse. Ces trois conditions sont réunies pour le V de l’article L. 5211-6-1 du code général des collectivités territoriales.
Le V de l’article L. 5211-6-1 attribue 10 % du nombre total de sièges selon les modalités du IV lorsque les sièges attribués sur le fondement du 2° du IV dépassent le seuil prévu. Le renvoi au 4° du IV peut réduire les sièges supplémentaires lorsque l’attribution conduit une commune à dépasser le nombre de ses conseillers municipaux.
La question est sérieuse car le mécanisme contesté peut priver certaines communes de sièges supplémentaires auxquels elles auraient pu prétendre, du fait de la limitation appliquée à une autre commune. Le Conseil d’État renvoie donc l’examen de cette atteinte alléguée au Conseil constitutionnel.