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Consentement au ciblage publicitaire et compétence de la CNIL en l’absence d’établissement principal européen
L’essentiel
La CNIL peut exercer ses pouvoirs lorsqu’aucun établissement principal du responsable de traitement n’est établi dans l’Union européenne pour les traitements concernés. Au sens de l’article 4, point 16, du RGPD, cette qualification suppose un pouvoir décisionnel effectif sur les finalités et les moyens du traitement ; elle ne découle pas automatiquement du siège social ou de l’importance des moyens humains et financiers. En l’absence d’établissement principal, le mécanisme du guichet unique prévu aux articles 56 et 60 du RGPD ne s’applique pas. La CNIL pouvait donc engager la procédure et exercer les pouvoirs prévus à l’article 58 du RGPD, sans saisine obligatoire du CEPD au titre des articles 64 ou 65.
La décision rappelle qu’une procédure peut être engagée indépendamment de la recevabilité d’une plainte, la CNIL disposant d’un pouvoir d’enquête et de contrôle en vertu de l’article 57, paragraphe 1, a) et h), du RGPD. Le consentement exigé par l’article 4, point 11, du RGPD doit être libre, spécifique, éclairé et univoque, par une déclaration ou un acte positif clair. Une acceptation globale des conditions d’utilisation et de traitements multiples ne satisfait pas l’exigence de spécificité. Des paramètres pré-cochés, accessibles seulement après activation d’une option supplémentaire, organisent une opposition au traitement plutôt qu’un consentement valable.
La formation restreinte a retenu des manquements aux articles 6, 12 et 13 du RGPD. Elle a considéré que l’article 45 de la loi du 6 janvier 1978 permettait au président de la CNIL de saisir directement la formation restreinte sans mise en demeure préalable. La gravité, la durée, l’ampleur des traitements et le nombre de personnes concernées justifiaient une sanction pécuniaire, appréciée selon les critères de l’article 83 du RGPD.
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En résumé
La CNIL a contesté la validité du consentement recueilli lors de la configuration d’un appareil mobile pour la personnalisation publicitaire. Les paramètres étaient pré-cochés et leur accès nécessitait une action supplémentaire. La filiale européenne n’ayant pas le pouvoir décisionnel nécessaire pour être qualifiée d’établissement principal, la société a également échoué à établir l’incompétence de l’autorité française. L’acceptation globale des conditions ne constituait pas un consentement spécifique et univoque.
Points clés
La création d’un compte assortie d’une acceptation globale et de paramètres publicitaires pré-cochés permet-elle de recueillir un consentement spécifique et univoque au traitement des données à des fins de personnalisation publicitaire ?
Exclusion de la qualification d’établissement principal européen faute de pouvoir décisionnel démontré
Compétence de la CNIL en l’absence d’autorité chef de file identifiée
Consentement publicitaire invalide en présence de cases pré-cochées et d’acceptation globale
Manquements retenus aux articles 6, 12 et 13 du RGPD
Sanction fondée sur la gravité, la durée et l’ampleur des traitements
Contexte de l’affaire
La société X, société de droit américain disposant d’un établissement en France et d’une filiale européenne, exploite un système d’exploitation mobile et propose divers services, notamment publicitaires. Des associations ont saisi la CNIL de plaintes collectives concernant la base juridique des traitements, la transparence de l’information et la personnalisation des annonces.
La CNIL a réalisé un contrôle en ligne portant sur la création d’un compte lors de la configuration d’un appareil mobile, puis a engagé une procédure de sanction. La société a contesté la compétence de la CNIL, en soutenant que sa filiale irlandaise constituait son établissement principal européen, ainsi que la régularité de la procédure et les modalités de recueil du consentement.
La formation restreinte a retenu que la filiale ne disposait pas du pouvoir décisionnel nécessaire pour être qualifiée d’établissement principal. Elle a également constaté que les paramètres de personnalisation publicitaire étaient pré-cochés et que leur accès nécessitait une action supplémentaire. L’acceptation globale des conditions et des traitements n’a donc pas été considérée comme un consentement spécifique et univoque.
Conditions / critères (ce que le juge vérifie)
Pouvoir décisionnel effectif sur les finalités et moyens des traitements
Absence d’établissement principal européen compétent pour les traitements concernés
Consentement libre, spécifique, éclairé et univoque
Acte positif clair distinct pour chaque finalité de traitement
Absence de cases ou paramètres pré-cochés
Information transparente sur les traitements et leurs finalités
Appréciation de la gravité, de la durée et de l’ampleur des manquements
Preuves retenues (ce qui a fait pencher la décision)
Procès-verbal du contrôle en ligne réalisé par la CNIL
Règles de confidentialité présentées lors de la création du compte
Conditions générales et cases d’acceptation affichées à l’utilisateur
Parcours de création du compte et bouton « plus d’options »
Paramètres de personnalisation publicitaire pré-cochés
Éléments produits sur les pouvoirs décisionnels de l’établissement européen
Conséquences pratiques
La société est exposée à une sanction administrative en raison de traitements publicitaires fondés sur un consentement global et pré-coché. La décision confirme que l’organisation européenne, les contrats commerciaux ou les moyens locaux ne suffisent pas à déplacer la compétence vers une autorité chef de file sans pouvoir décisionnel démontré.
Exclusion du consentement valable pour la personnalisation publicitaire
Maintien de la compétence directe de la CNIL
Risque de sanction au titre des articles 6, 12 et 13 du RGPD
Nécessité de présenter distinctement chaque finalité
Suppression des paramètres pré-cochés et des parcours masqués
Checklist pour Avocats
À faire
Identifier l’entité décidant des finalités et moyens
Documenter les pouvoirs décisionnels de chaque établissement
Présenter séparément chaque finalité publicitaire
Recueillir un acte positif clair et non pré-coché
Conserver les preuves du parcours de consentement
À éviter
Assimiler le siège social à l’établissement principal
Regrouper le consentement avec l’acceptation contractuelle
Pré-cocher les options de personnalisation publicitaire
Masquer les choix derrière une option supplémentaire
Fonder la conformité sur une ancienne recommandation cookies
FAQ / Q-R juridiques
L’établissement principal du responsable de traitement
La qualification d’établissement principal, au sens de l’article 4, point 16, du RGPD, suppose l’exercice effectif et réel d’activités de gestion déterminant les décisions principales relatives aux finalités et aux moyens du traitement, ainsi que le pouvoir de faire appliquer ces décisions. La détention de moyens humains, financiers, commerciaux ou administratifs ne suffit pas. L’appréciation doit être concrète et ne découle pas automatiquement du siège social européen.
Le consentement spécifique aux traitements publicitaires
Selon l’article 4, point 11, du RGPD, le consentement doit résulter d’une manifestation libre, spécifique, éclairée et univoque, par déclaration ou acte positif clair. La formation restreinte a exclu un consentement valable lorsque l’utilisateur accepte globalement les conditions et plusieurs traitements, ou lorsque les paramètres publicitaires sont pré-cochés et accessibles après l’activation de « plus d’options ». Ces modalités permettent une opposition, non un consentement spécifique.
La sanction des manquements au RGPD
L’article 45 de la loi du 6 janvier 1978 permet au président de la CNIL de saisir directement la formation restreinte, sans mise en demeure préalable. La sanction est appréciée au regard des critères de l’article 83 du RGPD. La formation a retenu la gravité intrinsèque des manquements aux articles 6, 12 et 13, leur caractère continu, l’ampleur des traitements, le nombre de personnes concernées et le caractère intrusif des données combinées.
Textes cités
Article 4, point 11, du règlement (UE) 2016/679, Article 4, point 16, du règlement (UE) 2016/679, Article 6 du règlement (UE) 2016/679, Articles 12 et 13 du règlement (UE) 2016/679, Article 55 du règlement (UE) 2016/679, Article 56 du règlement (UE) 2016/679, Article 57, paragraphe 1, a) et h), du règlement (UE) 2016/679, Article 58 du règlement (UE) 2016/679, Article 60 du règlement (UE) 2016/679, Article 63 du règlement (UE) 2016/679, Article 64 du règlement (UE) 2016/679, Article 65 du règlement (UE) 2016/679, Article 80 du règlement (UE) 2016/679, Article 83 du règlement (UE) 2016/679, Article 45 de la loi n° 78-17 du 6 janvier 1978, Article 47 de la loi n° 78-17 du 6 janvier 1978, Article 32-II de la loi n° 78-17 du 6 janvier 1978, Article 111-1 du code des relations entre le public et l’administration, Article 75 du décret n° 2005-1309 du 20 octobre 2005
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🇫🇷 Point juridique LegalPlanet.pro – Délibération de la formation restreinte n° SAN – 2019-001 du 21 janvier 2019 prononçant une sanction pécuniaire à l’encontre de la société X – Thématiques associées : RGDP / CNIL — Consentement — Paternité des données brutes : Ministère de la justice / Cour de cassation — Licence Open Data — Date de dernière mise à jour des données réutilisées 7 octobre 2026.