Un mur situé en bordure ou en contrebas d’une voie publique peut présenter un lien fonctionnel avec celle-ci et constituer un accessoire indispensable, notamment lorsqu’il soutient la voie. Toutefois, l’accessoire ne relève du domaine public que s’il appartient à une personne publique. En application des articles L. 2111-1, L. 2111-2 et L. 2111-14 du code général de la propriété des personnes publiques, la fonction de soutènement ne suffit donc pas à établir la domanialité publique.
L’article L. 112-1 du code de la voirie routière permet de déterminer la limite du domaine public routier par un plan d’alignement, mais ce mécanisme ne permet pas d’inclure un ouvrage privé dans le domaine public en l’absence de titre établissant la propriété publique. La juridiction retient les documents cadastraux, le bornage annexé à l’acte de vente, les photographies et un précédent arrêté d’alignement pour constater la propriété privée du mur. La mise en demeure est dès lors entachée d’erreur de fait. La commune, partie perdante, doit en outre verser 1 500 euros au titre de l’article L. 761-1 du code de justice administrative.
Le conseil municipal a ensuite approuvé un plan d’alignement incluant le muret dans le domaine public routier. Le maire a mis en demeure la propriétaire de retirer une canisse et un grillage installés sur celui-ci, avant de rejeter ses recours gracieux.
Le tribunal administratif a annulé ces décisions. La commune a fait appel en soutenant que le muret constituait un accessoire de la voie publique et que la mise en demeure était justifiée par l’occupation irrégulière du domaine public. La cour rejette l’appel : les documents de bornage, l’acte de vente, les photographies et un précédent arrêté d’alignement établissent la propriété privée du mur.
La mise en demeure est susceptible de recours pour excès de pouvoir lorsqu’elle impose un délai pour faire cesser une atteinte alléguée au domaine public et rappelle les poursuites et sanctions pénales encourues. La lettre litigieuse constituait donc une décision faisant grief. La cour a toutefois relevé que son fondement était exclusivement domanial, au regard des articles L. 116-1 et R. 116-2 du code de la voirie routière.
Un mur soutenant une voie publique peut être son accessoire fonctionnel, même s’il clôture également une propriété privée. Il ne peut cependant appartenir au domaine public que s’il est la propriété d’une personne publique. La cour a retenu le bornage annexé à l’acte de vente, les photographies et l’arrêté d’alignement antérieur pour établir que le mur était situé dans une parcelle privée.
Le plan d’alignement, prévu par l’article L. 112-1 du code de la voirie routière, détermine la limite entre voie publique et propriétés riveraines. Il ne suffit pas à transférer dans le domaine public un ouvrage privé existant. Faute de titre de propriété publique et compte tenu des éléments concordants établissant la propriété privée, l’inclusion du mur dans le domaine public était illégale et la mise en demeure reposait sur une erreur de fait.