En l’espèce, l’imputabilité des retards et désordres, la remise des DOE, les plans de contrôle qualité, l’application de pénalités intermédiaires, l’articulation des articles 7 et 10 du marché et le risque de double imputation nécessitent une interprétation approfondie du contrat et des pièces d’exécution. La détermination du quantum des pénalités et des responsabilités respectives relève donc du juge du fond.
La juridiction ordonne la jonction des instances sur le fondement de l’article 367 du Code de procédure civile, puis dit n’y avoir lieu à référé sur les demandes de provision et de compensation. Chaque partie conserve ses frais et dépens. La décision est rendue par ordonnance contradictoire en premier ressort, conformément notamment à l’article 450, alinéa 2, du Code de procédure civile.
Les deux entreprises ont sollicité en référé le paiement de soldes de marché, de garanties et de pénalités contractuelles. Le maître d’ouvrage a opposé une compensation fondée sur des pénalités de retard et d’inexécution.
Les parties se sont opposées sur l’imputabilité des désordres et retards, la remise des dossiers des ouvrages exécutés, les plafonds de pénalités et le risque de double imputation. Le juge des référés a considéré que ces contestations imposaient un examen au fond et a renvoyé les parties devant le juge compétent.
L’article 873, alinéa 2, du Code de procédure civile permet au juge des référés d’accorder une provision lorsque l’existence de l’obligation n’est pas sérieusement contestable. La réalisation et la réception des prestations rendaient le droit au solde plausible, mais les contestations relatives aux responsabilités, aux retards, aux désordres et à la compensation empêchaient de retenir une obligation suffisamment certaine en référé.
L’attribution exacte des désordres et retards, notamment concernant le calfeutrement, la levée des réserves, les DOE et les plans de contrôle qualité, nécessitait l’interprétation des stipulations contractuelles et l’examen des pièces d’exécution. La possible intervention d’autres corps d’état ou du cotraitant excluait une appréciation sommaire des responsabilités.
La juridiction relève un désaccord sur l’applicabilité des pénalités intermédiaires, l’articulation des articles 7 et 10 du marché, les plafonds de 10 % ou les plafonds spécifiques cumulables, ainsi que le risque de double imputation aux cotraitants. Le bien-fondé et le quantum de la compensation relèvent donc du juge du fond.
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