La provision est refusée lorsque les pièces ne permettent pas de vérifier les stipulations contractuelles applicables au paiement, notamment la nature de la situation de travaux ou du décompte général définitif exigible. Elle l’est également lorsque le marché produit ne permet pas d’identifier clairement le cocontractant.
Les demandes provisionnelles de pénalités sont aussi écartées lorsque l’imputabilité des retards demeure incertaine, qu’un solde de marché pourrait compenser les pénalités et que leur montant est susceptible d’être modéré sur le fondement de l’article 1231-5 du code civil. La demanderesse succombante supporte les dépens en application de l’article 696 du code de procédure civile ; aucune somme n’est allouée au titre de l’article 700.
Les sociétés défenderesses ont contesté les sommes réclamées et demandé, à titre reconventionnel, des provisions correspondant notamment à des pénalités de retard, à la levée de réserves et au compte de prorata.
Le juge des référés a relevé l’absence de pièces suffisantes pour vérifier les modalités contractuelles de paiement et l’absence de preuve claire du cocontractant pour le second lot. Il a également constaté l’incertitude sur l’imputabilité des retards et le montant des pénalités. Toutes les demandes provisionnelles ont été écartées comme sérieusement contestables.
L’article 835, alinéa 2, du code de procédure civile permet une provision uniquement lorsque l’obligation n’est pas sérieusement contestable. Le demandeur doit établir l’existence de sa créance, tandis que le défendeur doit démontrer la contestation sérieuse. L’absence de pièces permettant de vérifier les stipulations contractuelles de paiement suffit à exclure l’intervention du juge des référés.
La preuve du débiteur doit être claire et non équivoque. Une pièce regroupant des documents relatifs à plusieurs lots et maîtres d’ouvrage ne permet pas d’établir l’identité du cocontractant. Le paiement partiel d’une partie des travaux ne suffit pas, à lui seul, à rendre cette société débitrice du solde réclamé.
L’article 1231-5 du code civil permet la modération d’une clause pénale manifestement excessive et sa réduction en cas d’exécution partielle. La provision est exclue lorsque l’imputabilité des retards est incertaine, qu’un solde de marché peut compenser les pénalités et que leur montant pourrait être modéré par le juge du fond.
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