L’essentiel
Le consentement exprès suppose une action positive permettant d’établir que la personne a compris le caractère sensible des données et les risques liés à leur divulgation ou à leur profilage. Une case dédiée, placée au lieu de la collecte et accompagnée d’une information spécifique, répond à cette exigence. En revanche, une case unique regroupant la majorité, l’acceptation des CGU et le traitement de l’orientation sexuelle ne permet pas d’établir un consentement exprès.
La saisie spontanée d’une orientation sexuelle dans un formulaire ne suffit pas davantage, l’utilisateur pouvant ne pas avoir conscience du caractère sensible de cette donnée. La mise en conformité intervenue après l’expiration du délai fixé par la mise en demeure demeure sans incidence sur la caractérisation du manquement, celui-ci étant constitué à cette échéance.
Sur le fondement de l’article 46 de la loi n° 78-17, la CNIL a prononcé une sanction pécuniaire de 10 000 euros. La gravité des données traitées et le volume de comptes concernés ont également justifié la publication de la décision.
En résumé
- Sanction pécuniaire de 10 000 euros et publication de la décision
- L’article 8 impose un consentement exprès pour les données sensibles
- Une case unique ne prouve pas un consentement spécifique et informé
- Le renseignement spontané de l’orientation sexuelle ne suffit pas
- La conformité tardive reste sans incidence sur le manquement constitué
Contexte de l’affaire
La société a corrigé plusieurs manquements et obtenu un délai supplémentaire. Toutefois, elle utilisait encore une case unique regroupant la déclaration de majorité, l’acceptation des conditions générales et l’accord au traitement de l’orientation sexuelle. Elle a ensuite mis en place une case dédiée, mais après l’expiration du délai prorogé.
La formation restreinte a considéré que le consentement n’avait pas été valablement recueilli dans le délai imparti. Elle a prononcé une sanction pécuniaire de 10 000 euros et décidé de rendre la décision publique, compte tenu de la nature des données et du nombre de comptes concernés.
Conditions / critères (ce que le juge vérifie)
- Donnée révélant la vie sexuelle ou l’orientation sexuelle
- Consentement libre, informé et spécifique
- Action positive de la personne concernée
- Information spécifique sur le caractère sensible des données
- Case dédiée placée au lieu de la collecte
- Respect du délai fixé par la mise en demeure
- Prise en compte de la gravité et du volume de données traitées
Preuves retenues (ce qui a fait pencher la décision)
- Procès-verbaux des contrôles sur place des 2 juillet et 2 octobre 2014
- Formulaire comportant une case unique pour trois informations distinctes
- Courrier de mise en demeure imposant un consentement exprès
- Courrier du 18 avril 2016 demandant une case à cocher distincte
- Éléments de conformité communiqués après l’expiration du délai prorogé
Conséquences pratiques
- Sanction pécuniaire de 10 000 euros
- Publication de la décision pendant la période prévue
- Inopérance de la mise en conformité tardive
- Obligation de prévoir une case dédiée aux données sensibles
- Renforcement de la traçabilité du consentement recueilli
Checklist pour Avocats
À faire
- Identifier les données révélant la vie sexuelle
- Présenter une information spécifique sur leur caractère sensible
- Prévoir une case distincte pour le consentement
- Placer cette case au lieu de la collecte
- Conserver la preuve de l’action positive de l’utilisateur
À éviter
- Regrouper plusieurs consentements dans une seule case
- Assimiler le renseignement spontané à un consentement exprès
- Fonder le consentement sur les seules CGU
- Attendre l’expiration d’une mise en demeure pour agir
- Présenter une information ambiguë sur le traitement effectué
FAQ / Q-R juridiques
Le consentement exprès aux données sensibles
Le traitement des données relatives à la vie sexuelle est interdit par l’article 8 de la loi n° 78-17 du 6 janvier 1978, sauf consentement exprès. Celui-ci doit être libre, informé et spécifique. Il suppose une action positive et une information permettant de comprendre le caractère sensible des données. Une case dédiée, située au lieu de la collecte, est adaptée. Le renseignement spontané de l’orientation sexuelle ne suffit pas.
La dissociation des consentements dans un formulaire
Une case unique réunissant la majorité, l’acceptation des CGU et le traitement de l’orientation sexuelle dilue l’information relative à la donnée sensible. Elle ne permet donc pas d’établir un consentement exprès. La formation restreinte exige une manifestation distincte et clairement rattachée au traitement des données sensibles.
La persistance du manquement après expiration du délai
La mise en conformité intervenue après l’expiration du délai prorogé est sans incidence sur le manquement, celui-ci étant cristallisé à cette échéance. Sur le fondement de l’article 46 de la loi n° 78-17, la persistance du manquement, la nature des données et le volume de comptes concernés ont justifié une sanction de 10 000 euros et la publication de la décision.
Textes cités
RGPD & protection des données
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